2018年1月28日 星期日

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2018年1月17日 星期三

協議離婚又不想張揚,上網找陌生人當證人可行嗎?


志明和春嬌結婚多年,但好景不常,感情生變。兩人認為夫妻情誼不再,好聚好散也是一種美,因而決定協議離婚。可是法律規定,協議離婚要找兩個證人才行,但志明與春嬌認為,離婚是兩個人的私事,也暫時不想讓身邊的親朋好友知道,那志明與春嬌可以上網找不認識的人當證人嗎?

律師貼心話:
有關離婚證人的見證是否有效,法院歷來關心的重點就只有一個,那就是:證人是不是親眼看到「或者」親耳聽到,要離婚的「兩個人」都有要離婚的意思。所以就算是完全不認識的人,只要想離婚的兩位當事人都對這個陌生人表明打算離婚的意思,這位親自見聞而清楚狀況的陌生人,就可以當見證離婚協議的證人。

最高法院 68 年度台上字第 3792 號 民事判例
民法第一千零五十條所謂二人以上證人之簽名,固不限於作成離婚證書時為之,亦不限於協議離婚時在場之人,始得為證人,然究難謂非親見或親聞雙方當事人確有離婚真意之人,亦得為證人。本件證人某甲、某乙係依憑上訴人片面之詞,而簽名於離婚證明書,未曾親聞被上訴人確有離婚之真意,既為原審所確定之事實,自難認兩造間之協議離婚,已具備法定要件。

文章出處:可道律師事務所出版品 《別讓離婚拖垮你的人生》
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2018年1月8日 星期一

法院裁定探視時間,對方卻不履行怎麼辦?

孩子不只是一個人的權利,而是三個人的權利。

今天我們來談談離婚後未成年子女的探視權。

我們常常遇到離婚時,父母雙方在離婚協議書上約定好,由其中一方單獨行使負擔未成年子女的權利義務(俗稱監護權),另一方則得於約定的時間會面交往(俗稱探視權)。

只是沒多久,單獨監護的一方就不守約定,不是刁難未任監護權的一方,就是根本不讓小孩再見對方一面。

於是,很多心急如焚的爸媽,就哭哭啼啼(或氣急敗壞)來問事務所的律師,該怎麼辦,能強制執行嗎?

事實上,離婚協議書上所寫的探視方式(會面交往)只是給雙方參考的君子協定,如果一方不遵守,或未成年子女的生活環境改變,還是可以重新向法院聲請裁定未任照顧義務的一方與未成年子女之會面交往方式。不過,離婚協議書本身的探視權約定是不能直接強制執行的,還是要透過法院的裁定來確定後,再根據裁定內容來聲請強制執行。

在舊法時代,除了把子女交付給監護權人的交付子女裁定外,一般的探視(會面交往)是不能直接強制執行的,只能對不讓對方探視的照顧小孩的一方,處以怠金。

大家可以參考過去法院的見解:
子女會面交往事件之執行,與交付子女事件之執行尚有不同,對未成年子女行使負擔權利義務之一方,僅負有幫助及協調未成年子女與債務人會面交往之協力義務,無從強制子女與他方會面交往,亦不負積極交出子女之義務。是債務人經執行法院定履行期間仍未盡協調或幫助會面交往進行之義務者,執行法院僅得依強制執行法第 128 條第 1 項規定處罰,不得依同法條第 3 項處罰或以直接強制方法將子女取交債權人(最高法院 96 年度台抗字第 831 號裁定參照)。 從而,子女會面交往之強制執行,既係採間接強制方式,且屬不可代替之執行行為,自應由債務人住所地法院命債務人定期履行,並於債務人不履行時處以怠金。
台灣高等法院暨所屬法院 101 年法律座談會民執類提案 第 7 號

不過家事事件法施行後,依家事事件法第194條、195條的規定:
第194條
執行名義係命交付子女或會面交往者,執行法院應綜合審酌下列因素,決定符合子女最佳利益之執行方法,並得擇一或併用直接或間接強制方法:
一、未成年子女之年齡及有無意思能力。
二、未成年子女之意願。
三、執行之急迫性。
四、執行方法之實效性。
五、債務人、債權人與未成年子女間之互動狀況及可能受執行影響之程度。
第 195 條
以直接強制方式將子女交付債權人時,宜先擬定執行計畫;必要時,得不先通知債務人執行日期,並請求警察機關、社工人員、醫療救護單位、學校老師、外交單位或其他有關機關協助。
前項執行過程,宜妥為說明勸導,儘量採取平和手段,並注意未成年子女之身體、生命安全、人身自由及尊嚴,安撫其情緒。

也就是說將未成年子女直接強制執行由非照顧者一方會面交往已經有正當法源。

但目前實務上還是會先以處怠金(就是罰錢)的方式先間接強制對方遵守裁定的會面交往方式。

此外因為下裁定需要一段時間,法院也有可能先派社工訪視雙方的生活環境以裁定較適當的未成年子女會面交往方式。因此,為了盡快見到小孩,也可以先一併聲請暫時處分(記住,暫時處分不能單獨聲請)。

此外,如果法院所下的會面交往方式任何一方不服都可以提起抗告、再抗告,抗告中會停止執行,這時候可以聲請暫時處分來因應。

最後還有個殺手鐧,如果對方就是硬要阻饒另一方的探視,也可以依民法第 1055 條之 1 善意父母條款,請求改訂監護權。

林林總總說了一堆,主要是想讓因能力不許可無法爭取到小孩的單親爸媽還是能保有探視小孩的權利,何況對孩子而言,也不應該因為父母間的恩怨情仇,而被強制剝奪任一方的親情。

以上分享給苦於見不到子女的失婚父母,希望能有所幫助。

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2017年12月18日 星期一

父母自己約定不用負擔扶養費有效嗎?

「雙方同意未成年子女之扶養費用由男方負擔,男方同意不向女方要求未成年子女之任何費用。」猜猜看這樣的離婚協議書內容有效嗎?簽了以後男方還可以向女方要求給付未成年子女的扶養費嗎?

這樣的條款內容通常會出現在,男方要求經濟狀況不好的女方放棄監護權時,拿出的談判底牌,也的確看到不少女性因為收入不高,想說反正還是有探視權,就忍痛不爭取監護權,事實上呢?真的簽了就不能要了吧!

給大家看看最高法院96年台上1541號判決的看法:
一、 父母對於未成年子女之扶養義務,不因結婚經撤銷或離婚而受影響,離婚後父母對於未成年子女之扶養義務,係立於同一順位而按其資力負扶養義務,亦即父母因離婚不能任親權人時,未任親權一方之扶養義務不能免除。
二、 若父母約定由一方負扶養義務時,僅為父母內部間分擔之約定,該約定並不因此免除父母對未成年子女保護教養費用負擔之外部義務。
三、 又離婚協議書,係夫妻結束婚姻關係所簽訂之契約,所拘束者僅為簽約之當事人。
四、 父母對子女之扶養義務,具強制性,任親權之父或母,並無權利為子女拋棄受扶養之權利。

也就是說,即使在離婚協議書約定一方不需負擔未成年子女的扶養費用,只要用未成年子女當聲請人,一樣可以到給付的裁定,然後強制執行。

剩下的只是,違反當初約定的一方,依離婚協議書內容需什麼樣賠償責任,講得再狠一點,只要違約的這方脫產,就算放棄監護權的這方請求,也可能沒有著落,所以用不用負擔扶養費來換取離婚、監護權等條件,其實是有相當風險的喔!

此外,扶養費約定之後,還可以因為情事變更,例如雙方的經濟能力產生變化,而請求法院調整,並不是協議約定了就一翻兩瞪眼呢!(民法第1121條規定:「扶養之程度及方法,當事人得因情事之變更,請求變更之。」)





2017年12月16日 星期六

程序監理人訪視報告問什麼

常常聽到有人問,程序監理人訪視的時候都會問些什麼,我來整理一下我們律師事務所當事人的程序監理人的訪視內容給大家參考。
一、 訪視時受監理人(以下稱孩子)的表現
二、 孩子的身心發展狀況
三、 孩子跟雙方家庭的互動(附家系圖)
四、 孩子的被監護意願
五、 父方(母方)的健康、身心、經濟狀況
六、 協助父方(母方)照顧人的健康、身心狀況
七、 照顧環境的相片與描述
八、 父方(母方)親子互動觀察
九、 雙方對小孩的教養計畫
十、 友善父母觀察(有無對對方的敵意)
最後,綜合評估,比較雙方優劣,提出建議。
PS 通常程序監理人比社工訪視時間、次數都會較多。
一、聲請人需要程序監理人這個制度是在法庭上專為未成年子女發聲的角色,而未成年子女親權案件最常需要聲請程序監理人之情形有:
1.小孩未滿7歲,不會清楚表達其真意。
2.父母雙方的訪視社工不同人,訪視報告因標準不一而有失公允。
3.僅透過社工一次性的訪視,無法評斷小孩跟誰才是對他最好的。
二、社工與程序監理人最大的不同在於:
凡是有涉及未成年子女的親權問題的,法院都會安排社工訪視,訪視次數原則上只有一次,而程序監理人的背景則會比較多元,律師、社工師、臨床心理師都有可能,訪視深度、廣度也都相對完善;此外,當事人可以聲請法院選任程序監理人,但法院有准駁之權。
三、利弊:
有程序監理人的好處是案件處理上會更加細膩,尤其是,會更加重視小朋友的感受,對於誰適合擔任監護人也可以更加貼近事實而客觀的來評斷,但是訴訟時間上會拉的比較長,而且我們聲請人這邊會需要先支付5千到3萬8不等的程序監理人報酬給法院,但是如果到時候我們勝訴了,對方要還給我們。
至於家事調查官則是介於社工跟程序監理人的角色,是家事法院組織的人員。通常是在社工訪視完後,法官覺得還有沒有調查到的事項,但又還沒到要發動程序監理人的程度時,就會請家事調查官進行調查,這部分當事人是不需要負擔任何費用的。
但是目前司法資源的配置有限,全國設有家事調查官的家事法院並不多,目前以新北家事法庭運用的最為頻繁。
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